Понятие, содержание и особенности учредительного договора в соответствии с российским законодательством

Введение

По своей правовой природе учредительный договор – это самостоятельный вид гражданско-правовых договоров, который относится к группе договоров о совместной деятельности.

Учредительный договор является правовым актом, при помощи которого учредители создают юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором регулируется порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава

Выбранная автором тема является актуальной темой современности, так как учредительный договор любого юридического лица, играет важную роль в связи с тем, что он определяет правовой статус нового субъекта права, фиксируя положения о правоспособности, структуре управления, обеспечении имущественной основы деятельности общества и т.д.

Предметом исследования является учредительный договор, а объектом – нормативно правовые акты, регулирующие учредительный договор.

Целью исследования является изучить особенности законодательного регулирования учредительного договора, это достигается путем решения следующих задач:

• изучить понятие, признаки и функции учредительного договора;
• проанализировать содержание и особенности учредительного договора общества с ограниченной ответственностью;
• выявить актуальные проблемы, связанные законодательством в отношении учредительного договора;
• определить пути совершенствования законодательства в отношении учредительного договора.

В данном исследовании используются следующие методы: изучение и анализ научной литературы по вопросу учредительного, сравнение различных точек зрения, а так же ознакомление со статистическими данными и их анализ.

В ходе написания курсовой работы автор изучил фундаментальные научные исследования отечественных и зарубежных ученых по обозначенной теме.

Глава 1. Правовые основы учредительного договора

1.1. Понятие, сущность и функции учредительного договора

Учредительный договор – это самостоятельный вид гражданско-правовых договоров, который относится к группе договоров о совместной деятельности.

По юридической природе учредительный договор является:

• многосторонним, поскольку предполагает участие более двух сторон,
• консенсуальным, потому что он считается заключенным с момента согласия учредителей по всем вопросам и не требует передачи имущества,
• организационным, так как регулирует организацию совместной деятельности учредителей,
• общецелевым, потому что с его помощью учредители организуют совместную деятельность, направленную на достижение совместной цели.

Стороны в учредительном договоре именуются - "учредители" или "участники".

Учредитель – лицо, участвующее в деятельности своим имуществом и принимающее непосредственное участие в управлении юридическим лицом.

Участник – лицо, участвующее в деятельности только своим имуществом.

Учредитель и участник могут совпадать в одном лице, а могут и не совпадать.

Состав учредителей и участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица.

По общему правилу учредителями и участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица.

К характеристике учредительного договора относятся:

• учредительный договор направлен на создание коллективных образований – юридических лиц;
• учредительный договор устанавливает с момента регистрации юридического лица правовую связь не только между теми, кто его подписал, но и каждого из них с самим созданным образованием;
• вклады участников (учредителей) определены в учредительном договоре^[1].

Существенными условиями учредительного договора, по смыслу абз. 2 п. 1, п. 4 ст. 53 ГК РФ, можно выделить:

• организационно-правовую форму и наименование юридического лица;
• место его нахождения; порядок управления деятельностью юридического лица.

Учредительный договор выполняет три функции.

Во-первых, он регламентирует обязательственные отношения, которые складываются между учредителями с момента заключения учредительного договора до государственной регистрации юридического лица.

Договор устанавливает права и обязанности учредителей по совершению фактических и юридических действий, направленных на создание нового субъекта права, в том числе по формированию его уставного капитала, часть которого оплачивается до регистрации, по подготовке пакета документов, требуемых для государственной регистрации юридического лица, и др.

Во-вторых, учредительный договор регламентирует корпоративные отношения, возникающие с момента государственной регистрации юридического лица между самим юридическим лицом, его учредителями и субъектами, осуществляющими функции его органов.

Корпоративными отношениями могут являться:

• правовые связи между учредителями (участниками) юридического лица;
• правовые связи между юридическим лицом и каждым из его учредителей (участников);
• связи между юридическим лицом и каждым из субъектов, исполняющих функции органов юридического лица.

Содержание корпоративного отношения составляет целый комплекс взаимных корпоративных прав и обязанностей отдельных участников этого отношения.

Третья важная функция учредительного договора состоит в том, что после государственной регистрации нового субъекта права учредительный договор в качестве учредительного документа определяет правовой статус юридического лица.

Стоить отметить особенность учредительного договора некоммерческой организации, в котором должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.

Учредительный договор является правовым актом, при помощи которого учредители создают юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором регулируется порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Законом определены два вида учредительных документов, на основании которых действуют юридические лица. Гражданский кодекс РФ (далее – ГК РФ) устанавливает, что юридическое лицо действует на основании устава, утвержденного его учредителями (участниками), кроме Хозяйственных товариществ, которые осуществляют свою деятельность на основании учредительного договора. Стоит отметить, что учредительный договор Хозяйственного Общества, так же как устав, утверждается его учредителями (участниками) и к нему применяются правила ГК РФ об уставе юридического лица. В соответствии со ст. 14 Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»: «учредительный договор может быть также заключен учредителями ассоциации (союза), некоммерческого партнерства, автономной некоммерческой организации».

Структура юридического лица обязана соответствовать требованиям законодательства РФ. Поэтому она закрепляется учредительными документами этого юридического лица.

Закон устанавливает процедуры приобретения учредительными документами юридической силы. Устав утверждается, а учредительный договор заключается учредителями.

Учредительный документ можно представить, как форму существования юридического лица в правоотношениях, внешнее проявление его правового существования.

Существуют юридические лица, которые не имеют учредительных документов. Правовое положение таких юридических лиц закреплено специальными федеральными законами. Все Государственные корпорации действует на основании Федерального закона о данной корпорации. Такие законы принимаются, изменяются, отменяются в порядке, установленном для соответствующих Федеральных законов. Они содержат сведения, которые подлежат включению в учредительные документы юридических лиц. Так, Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом» действует на основании Федерального закона от 01.12.2007 г. № 317-ФЗ «О государственной корпорации по атомной энергии «Росатом»^[2].

Таким образом, учредительные документы — это документы, служащие основанием для деятельности юридического лица. Состав таких документов зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица.

1.2. Признаки учредительного договора

Один из основополагающих признаков учредительного договора — это его многосторонний характер. Требование о многостороннем характере такого договора содержится в ГК РФ. Поэтому для всех видов юридических лиц, созданных одним лицом, единственным учредительным документом является устав (п. 1 ст. 52 ГК РФ), что соответствует ст. 421 ГК РФ, согласно которой договор — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей^[3].

Необходимо отметить, что учредительный договор в данном случае несет в себе цель закрепления общей воли нескольких лиц (участников, учредителей), направленной на достижение единого правового результата. Представляется логичным то, что в случае, когда предполагаемый участник является единственным, для оформления его воли достаточно решения об учреждении юридического лица и утверждения устава в установленном законом порядке.

Правовая природа учредительного договора заключается в том, что учредительный договор представляет собой двух или многостороннюю сделку организационного характера, направленную на создание правовых условий в целях осуществления совместной деятельности участниками сделки.

Еще одним признаком учредительного договора является его взаимность. Взаимность предполагает наличие для каждой из сторон договора не только прав, но и обязанностей, корреспондирующих друг другу. Применительно к специфике учредительного договора взаимность выражается в надлежащем участии в организации деятельности вновь созданного юридического лица, обязанности незлоупотребления правами участников и др., а также корреспондирующих прав других учредителей требовать соблюдения таких обязательств. Таким образом, учредительный договор содержит перераспределение прав и обязанностей между участниками, отражающее их тождественные интересы.

Согласно п. 2 ст. 52 ГК РФ в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, а также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода участников из его состава. Следовательно, такой договор является консенсуальным, так как признается заключенным в момент достижения соглашения по всем существенным условиям.

Учредительный договор носит фидуциарный (лично-доверительный) характер. Экономическая сущность и юридическая природа отношений учредителей (товарищей, членов) изначально обуславливают доверие и необходимость взаимного содействия участников при их реализации.

Такая характеристика, как личные отношения между лицами, не относится к юридически значимым обстоятельствам. Так, не имеет, на наш взгляд, правового значения, каков уровень доверия между сторонами договора купли-продажи, поставки, энергоснабжения и пр. Личные отношения в этих случаях не меняют юридическую квалификацию возникших отношений, не влекут увеличение или уменьшение размера ответственности по договору или иных правовых последствий.

Однако гражданское законодательство в ряде случаев закрепляет важность и юридическую значимость взаимоотношений контрагентов по договору. Такое положение характерно для договора поручительства (ст. 361 ГК РФ), банковской гарантии (ст. 372 ГК РФ), договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (п. 1 ст. 770 ГК РФ) и некоторых других^[4].

Для учредительного договора личность контрагента имеет существенное значение. Очевидно, что нормальная работа любой организации возможна при отсутствии сколько-нибудь серьезных внутренних конфликтов, которое изначально достигается путем установления лично-доверительных взаимоотношений между соучредителями юридического лица, а потому и договор, заключаемый между ними, носит фидуциарный характер.

В подтверждение вышеизложенного можно привести некоторые положения ГК РФ о товариществах. Так, в случае правопреемства (в порядке наследования имущества физического лица или реорганизации юридического лица) новое лицо может вступить в полное товарищество только с согласия других его участников (п. 2 ст. 78 ГК РФ). А поскольку в случае вступления нового члена в товарищество придется вносить изменения в учредительный договор, то и на заключение с таким новым лицом договора необходимо согласие всех прежних товарищей. Аналогичен порядок вхождения новых полных товарищей и в товарищество на вере в силу п. 2 ст. 82 ГК РФ.

С учетом изложенного, можно сделать вывод о том, что фидуциарность зависит от учета степени партнерства, анализа сути организационно-правовой формы конкретного юридического лица, но само наличие такого лично-доверительного характера взаимоотношений между участниками-учредителями трудно оспорить.

Учредительный договор несет в себе признаки договора в пользу третьего лица. В соответствии с п. 1 ст. 430 ГК РФ договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

Обратившись к порядку образования юридического лица (§ 1 гл. 4 ГК РФ), находим, что на момент заключения учредительного договора нового субъекта права еще нет, поскольку факт возникновения юридического лица связывается с государственной регистрацией. Однако вновь образованное юридическое лицо, не являясь стороной учредительного договора, после приобретения правосубъектности (внесения записи в ЕГРЮЛ) получает право требования к учредителям, в том числе и в судебном порядке, передачи имущества в счет наполнения капитала. Вместе с тем, нельзя не отметить, что такое право требования тесно связано с обязанностью встречного предоставления, а именно: обязанности вновь созданного юридического лица по закреплению и «передаче» учредителю (стороне договора) соответствующей доли в капитале.

Обязанности юридического лица не вытекают напрямую из договора между учредителями, так как они не являются стороной такого договора. Не вытекают они и из договора между соучредителями и вновь созданным юридическим лицом, поскольку такого договора не существует.

Таким образом, можно предположить, что обязанности юридического лица производны от целей предоставления ему в управление имущества, поскольку наделение правом юридического лица со стороны учредителей связано с их намерениями осуществлять управление сформированным ими имущественным комплексом посредством конструкции юридического лица. Поэтому юридическое лицо не просто имеет право воспользоваться предоставленными ему правами, оно обязано осуществлять их в интересах учредителей (участников)^[5].

Важным обстоятельством является вывод о том, что с момента регистрации учредительных документов учредительный договор приобретает черты договора присоединения. В силу п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Приобретая долю в складочном капитале, такое лицо автоматически принимает на себя обязательства, закрепленные в учредительном договоре, и до момента приобретения статуса стороны по договору не может претендовать на перезаключение договора на иных условиях.

Заключая учредительный договор и совершая действия по созданию и регистрации юридического лица, его участники действуют, в первую очередь, в своих интересах, суть которых в создании нового субъекта права, в результате деятельности которого у учредителей могут возникнуть имущественные выгоды. Таким образом, можно говорить о возмездном характере учредительного договора.

В силу п. 3 ст. 423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Следовательно, законодатель установил презумпцию возмездности любого гражданско-правового договора. Участие в складочном капитале вновь созданной коммерческой организации предполагает возможность каждого участника получать прибыль от ее деятельности, что закреплено в законодательном порядке (ст. 74, 82 ГК РФ). С учетом всего изложенного можно сделать вывод о том, что учредительный договор является консенсуальным, возмездным, взаимным, фидуциарным, имеющим многосторонний характер и несущим в себе черты договоров присоединения и договора в пользу третьего лица.

1.3. Содержание и особенности учредительного договора общества с ограниченной ответственностью

При создании Общества с ограниченной ответственность учредители заключают между собой договор об этом. А в случае создания ООО одним лицом договор об учреждении вообще не требуется.

Особенностью учредительного договора в том, что он не является учредительным документом, и закон не требует представления его в налоговый орган при регистрации общества с ограниченной ответственностью совместно с иными документами, предусмотренными Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц». Тем не менее, в текущей практике регистрации принято предоставлять данный документ вместе с остальными^[6].

Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью заключается в письменной форме. Вместе с тем, если в последующем один из учредителей будет отчуждать свою долю другому лицу, его права на долю подтверждаются указанным договором об учреждении.

Срок действия учредительного договора законом не определен, следовательно, если указанный срок не будет установлен в самом договоре, то он будет действовать до момента полного исполнения обязательств всеми учредителями.

К содержанию договора об учреждении применяются общие положения гражданского законодательства. В такой договор включается следующее.

1. Информация об учредителях.

В договоре обязательно должна присутствовать полная и достоверная информация об его учредителях, позволяющая идентифицировать их.

В преамбуле указываются фамилия, имя и отчество сторон, а в отношении представителей юридических лиц необходимо привести также основания возникновения их полномочий (устав Общества, реквизиты доверенности).

Более детальная информация о сторонах отражается в конце договора в самостоятельном разделе, содержащем сведения о сторонах и подписи их представителей.

2. Полное и (или) сокращенное фирменное наименование учреждаемого Общества.

Законом не предусмотрена обязательного требования о включении в договор наименования учреждаемого Общества, вместе с тем данная информация представляется необходимой для конкретизации предмета договора.

3. Место нахождения учреждаемого Общества.

В договоре указывается предполагаемое место нахождения общество, если учредителям к моменту заключения настоящего договора не известен адрес, в договоре указывается субъект Российской Федерации.

4. Размер уставного капитала Общества.

Данные сведения являются обязательными. Законодатель указывает, что размер уставного капитала определяется в рублях и не может быть менее 10 000 руб.

5. Размер и номинальная стоимость доли каждого из учредителей.

Так как договор об учреждении является двухсторонним, а уставный капитал складывается из номинальной стоимости долей учредителей Общества, то информация о размере доли учредителя Общества является обязательным пунктом составления настоящего договора. Она показывает, какая часть уставного капитала приходится на номинальную стоимость доли данного учредителя. Может определятся в виде дробей, или в виде процентов.

6. Порядок и сроки оплаты долей в уставном капитале Общества.

Важным пунктом является порядок и сроки оплаты долей в уставном капитале создаваемого Общества. Закон в этой части не содержит прямых предписаний, давая тем самым свободу учредителям в определении порядка и сроков оплаты долей в уставном капитале Общества.

7. Информация о порядке осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению Общества.

Стоит отметить, что наличие указанного пункта в договоре является обязательным и, как правила, несет в себе такие данные как:

• срок проведения общего собрания учредителей;
• порядок направления учредителям сообщения о проведении собрания;
• правила выдвижения кандидатов на избираемые должности.

8. Иные сведения, о необходимости включения которых договорятся учредители Общества^[7].

Данный раздел договора не является обязательным, однако законодатель предусмотрел возможность наличия данного пункта в договоре для того, чтобы учредители юридического лица могли договориться о спорных моментах и обезопасить себя на момент создания Общества. Поэтому, к таким сведениям можно отнести:

• положения об ответственности учредителей, в случае неоплаты доли в уставном капитале;
• порядок распределения расходов, связанных с созданием Общества;
• порядок предоставления участником компенсации обществу в случае прекращения права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве оплаты доли;
• особенности пользования имуществом участника, переданным в счет оплаты доли, в случае последующего выхода или исключения такого участника из Общества;
• порядок урегулирования разногласий, которые могут возникнуть в процессе учреждения Общества^[8].

9. Порядок подписания договора об учреждении Общества.

В данном разделе приводится информация о сторонах договора, ставятся подписи сторон или их представителей, а также печати (при наличии).

Несмотря на то, что тексты договора и устава на практике будут практически идентичны, договор необходим для внутреннего регулирования деятельности в организации.

Глава 2. Роль учредительных договоров в регулировании отношений межмуниципального сотрудничества в Российской Федерации

2.1. Формы и особенности учредительных договоров в практике межмуниципального сотрудничества

В современной практике межмуниципального сотрудничества можно обнаружить разнообразные виды договоров и соглашений.

Муниципальные нормативные правовые акты об участии муниципальных образований в организациях межмуниципального сотрудничества предусматривают такие формы их участия, как:

• вступление в организации межмуниципального сотрудничества;
• учреждение (создание) иных межмуниципальных организаций и участие в их деятельности;
• учреждение (создание) межмуниципальных хозяйственных обществ в форме закрытых акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью;
• учреждение (создание) некоммерческой организации в форме автономных некоммерческих организаций и фондов;
• учреждение (выступление в качестве соучредителя) межмуниципального печатного средства массовой информации^[9].

Сообразно формам участия муниципальных образований в организациях межмуниципального сотрудничества следует выделять следующие виды учредительных актов договорного характера:

1) учредительные документы (учредительный договор и устав) Совета муниципальных образований субъекта Российской Федерации;

2) учредительные документы межмуниципальных хозяйственных обществ (договоры об учреждении межмуниципальных хозяйственных обществ в форме закрытых акционерных обществ или обществ с ограниченной ответственностью, уставы межмуниципальных хозяйственных обществ в форме закрытых акционерных обществ или обществ с ограниченной ответственностью), созданных по решению представительных органов муниципальных образований;

3) учредительные документы некоммерческих организаций и фондов, созданных по решению представительных органов муниципальных образований;

4) учредительные документы межмуниципального печатного средства массовой информации (договор между соучредителями межмуниципального печатного средства массовой информации, устав редакции и (или) договоры соучредителей с редакцией межмуниципального печатного средства массовой информации), созданного по решению представительных органов муниципальных образований.

2.2. Анализ судебной практики учредительных договоров в межмуниципальном сотрудничестве

Муниципальное правотворчество содержит положения о так называемых «организациях межмуниципального сотрудничества» или «иных организациях межмуниципального сотрудничества», в которые вправе вступать или учреждать (участвовать) муниципальные образования.

Так, в «Положении о порядке участия города Нижний Тагил в организациях межмуниципального сотрудничества», утвержденном Решением городской Думы от 23 ноября 2006 г. № 130, такой организацией признается Общероссийское объединение муниципальных образований;

• в «Положении о порядке участия муниципального образования "Чайковский муниципальный район" в организациях межмуниципального сотрудничества», оформленном Решением Земского Собрания Чайковского муниципального района от 24 декабря 2012 г. № 314, – Совет представительных органов муниципальных образований Пермского края, иные объединения муниципальных образований Чайковского муниципального образования и других территорий;

в Постановлении главы городского округа Котельники Московской области от 8 ноября 2010 г. № 1181-ПК «О порядке участия городского округа Котельники Московской области в организациях межмуниципального сотрудничества» говорится об объединении муниципальных образований как по территориальной принадлежности, так и по административному или отраслевому признаку, сотрудничество в рамках которых предполагает более эффективное решение общих задач^[10].

Таким образом, муниципально-правовое регулирование дополняет представления о системе публично-правовых договоров данного типа, участниками которых прямо или опосредованно выступают муниципальные образования. Причем в систему учредительных договоров на муниципальном уровне организации публичной власти входят учредительные договоры общероссийских, межрегиональных, региональных (внутрирегиональных) объединений муниципальных образований.

Например, об учредительных договорах следует говорить применительно к городским агломерациям, определяемым в качестве объединений муниципальных образований, для которых характерно наличие тесных политических и экономических взаимосвязей между отдельными входящими в ее состав муниципалитетами в целях комплексного развития агломерации, а также повышения эффективности и результативности решения вопросов местного значения.

Так, в основе образования Челябинской Агломерации как компактного пространственного объединения населенных пунктов Красноармейского, Сосновского, Коркинского, Еманжелинского и Еткульского муниципальных районов, Челябинского и Копейского городских округов, обладающих промышленными, транспортными, торговыми, культурными и социально-бытовыми связями, находится «Соглашение об образовании Челябинской Агломерации», утвержденное в том числе Решением городской Думы города Челябинска 24 июня 2014 г. № 52/6.

В названном Соглашении отражаются приоритетные направления межмуниципального сотрудничества указанных муниципальных территорий, а именно:

• разработка концепции социально-экономического развития Челябинской Агломерации, направленной на формирование единой социальной, инженерной и транспортной инфраструктуры, увеличение объемов жилищного строительства, улучшение продовольственного обеспечения муниципальных образований, входящих в Агломерацию, за счет бюджетов всех уровней и привлечения инвестиций;
• территориальное планирование Агломерации в соответствии с нормами Градостроительного кодекса Российской Федерации;
• обмен информацией о социально-экономическом и культурном развитии муниципальных образований, проведение совместных совещаний, конференций с целью изучения и передачи опыта, обсуждения основных направлений развития муниципальных образований;
• создание межмуниципального совета, состоящего из представителей сторон-участниц, в целях координации деятельности по формированию и функционированию Челябинской Агломерации^[11].

Если компетенционно-разграничительные договоры (соглашения) являются атрибутом федеративных отношений по размежеванию предметов ведения и полномочий в Российской Федерации, то соглашения о делегировании полномочий главным образом – атрибут отношений межмуниципального сотрудничества в субъектах Российской Федерации.

Предписывая видоизменение общих принципов организации местного самоуправления не иначе, как путем внесения изменений и дополнений в Федеральный закон «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», федеральный законодатель, по сути, исключил компетенционно-разграничительные договоры и соглашения из сферы взаимодействия органов государственной власти в Российской Федерации и органов местного самоуправления муниципальных образований, замещая их законодательными и иными нормативными актами.

Глава 3. Перспективы и тенденции совершенствования и развития законодательства по вопросам учредительного договора в России

3.1. Актуальные проблемы, связанные законодательством в отношении учредительного договора

В юридической литературе уделено много внимания на то, что использование для создания и функционирования общества с ограниченной ответственностью двух учредительных документов (устава и учредительного договора) неразумно: необходимо отказаться от учредительного договора для общества с ограниченной ответственностью, поскольку многие положения из учредительного договора дублируются в уставе^[12].

Причины, по которым ГК РФ и вслед за ним Закон «Об обществах» установили для общества с ограниченной ответственностью два учредительных документа, неясны. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, товарищество на вере в качестве учредительного документа также имеет только договор. Для конструктивно более сложной формы – акционерного общества – избран один учредительный документ: устав. Статья 321 Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. единственным учредительным документом товарищества с ограниченной ответственностью называла устав. Целесообразность двух учредительных документов сомнительна, в частности, потому, что существует возможность расхождения между ними. На это указывает пункт 5 статьи 12 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», устанавливающий, что если положения учредительного договора и устава расходятся, преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава. Представляется, что подобная точка зрения неверна, поскольку не отражает в полной мере природу общества. Очевидно, законодатель при разработке части первой Гражданского кодекса Российской Федерации осознал, что одним уставом невозможно максимально полно определить структуру общества с ограниченной ответственностью и урегулировать взаимоотношения между участниками общества.

Между участниками общества с ограниченной ответственностью складываются особые доверительные отношения, составляющие основу для успешного функционирования общества. Подобные отношения требуют своей формализации, закрепления, для чего между учредителями (участниками) заключается учредительный договор. Таким образом, учредительный договор фиксирует договорный элемент, свойственный подобному обществу.

Очевидно, что система двух учредительных документов общества, принятая в нашей стране, наиболее полно отражает двойственную природу общества с ограниченной ответственностью. Вместе с тем в ГК РФ и Законе “ Об обществах с ограниченной ответственностью ” чрезвычайно неудачно решена проблема соотношений положений устава и учредительного договора. Таким образом, в настоящее время тема необходимости учредительного договора для общества с ограниченной ответственностью трансформируется в вопрос о том, что должно содержать учредительный договор^[13].

Круг сведений, которые должны быть включены в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, указаны в п. 2 ст. 52 и п. 2 ст. 89 ГК РФ, но детального описания, какие сведения должны быть в уставе, а какие - в учредительном договоре, в Гражданском кодексе Российской Федерации нет. Примерный перечень сведений, которые должны содержаться в учредительном договоре, закрепляет абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК РФ. Учредительный договор хозяйственного общества по замыслу создателей ГК РФ является преимущественно договором учредителей по созданию юридического лица, а не самостоятельным учредительным документом.

3.2. Пути совершенствования законодательства в отношении учредительного договора

При создании ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” законодатель отошел от подобного понимания сущности учредительного договора и расширив (по сравнению с п. 2 ст. 52 ГК РФ) в п. 1 ст. 12 Закона «Об обществах» перечень сведений, которые должны содержаться в учредительном договоре, придал учредительному договору общества с ограниченной ответственностью статус самостоятельного учредительного документа. Закономерным следствием такого шага стало то, что в уставе и учредительном договоре дублируются одни и те же сведения - о размере уставного капитала и доле каждого участника, составе органов общества, порядке выхода из общества его участников.

Пункт 8 статьи 37 Закона «Об обществах» предусматривает, что изменения в устав общества принимаются большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, а изменения в учредительный договор - единогласно всеми участниками общества. Какому из учредительных документов отдавать предпочтение в таком случае? Практика в связи с частой невозможностью получить согласие всех участников на принятие определенного решения выдвинула новую проблему: возможно ли внесение в устав общества с ограниченной ответственностью изменений по распределению уставного капитала между участниками (размеру доли и номинальной стоимости доли) без внесения изменений в учредительный договор? Отрицательный ответ на этот вопрос приводит к заключению, что в устав общества включен ряд вопросов, для принятия решения по которым необходимо не квалифицированное большинство, а единогласное решение всех участников. При строгом подходе к толкованию Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” следует признать, что любые изменения по величине и распределению уставного капитала между участниками должны приниматься всеми участниками единогласно.

Предлагаемое усовершенствование законодательства об обществах с ограниченной ответственностью не требует внесения изменений в ГК РФ, а предполагает лишь изменения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”. На основе предложенных критериев следовало бы предусмотреть в Федеральном законе “Об обществах с ограниченной ответственностью”, что в учредительном договоре общества помимо сведений, указанных в п.2 ст. 52 ГК РФ, должны содержаться данные о составе учредителей (участников) общества, размере уставного капитала, о размере и номинальной стоимости доли каждого участника, все положения о порядке оплаты уставного капитала (долей) ответственность за неуплату долей (не внесение вкладов), порядок выхода участников из общества, порядок распределения прибыли. Из учредительного договора должны быть изъяты сведения о составе органов общества с ограниченной ответственностью: вполне достаточно указания, что участники принимают участие в управлении деятельностью общества через участие в деятельности органов общества^[14].

Устав общества с ограниченной ответственностью, напротив, должен отражать в известном смысле независимую от отдельных участников природу юридического лица и конструировать его структуру. Устав общества должен содержать все сведения, предусмотренные п. 2 ст. 12 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”, за исключением данных об отдельных участниках, что является закономерным следствием указанных в учредительном договоре размера и номинальной стоимости доли каждого участника.

Таким предлагаемое усовершенствование законодательства об обществах с ограниченной ответственностью не требует внесения изменений в ГК РФ, а предполагает лишь изменения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”, данное изменение существенно бы упростило решение данной проблемы «соотношений положений устава и учредительного договора общества с ограниченной ответственностью».

Заключение

Учредительные документы — это документы, служащие основанием для деятельности юридического лица. Состав таких документов зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица.

Учредительный договор – это самостоятельный вид гражданско-правовых договоров, который относится к группе договоров о совместной деятельности.

Состав учредителей и участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица.

По общему правилу учредителями и участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица.

К характеристике учредительного договора относятся:

• учредительный договор направлен на создание коллективных образований – юридических лиц;
• учредительный договор устанавливает с момента регистрации юридического лица правовую связь не только между теми, кто его подписал, но и каждого из них с самим созданным образованием;
• вклады участников (учредителей) определены в учредительном договоре.

Законодательство России не считает договор учредителей об образовании общества с ограниченной ответственностью учредительным документом, поскольку данный договор предусмотрен для регулирования внутренней деятельности в Обществе. Учредительный договор определяет порядок осуществления учредителями деятельности по учреждению Общества, а также их взаимные права и обязанности, возникающие в процессе его создания. Договор об учреждении имеет юридическую силу по законодательству Российской Федерации, но не обязателен при регистрации в налоговом органе, поэтому он не может считаться учредительным документом.

С учетом всего изложенного можно сделать вывод о том, что учредительный договор является консенсуальным, возмездным, взаимным, фидуциарным, имеющим многосторонний характер и несущим в себе черты договоров присоединения и договора в пользу третьего лица.

Предлагаемое в работе усовершенствование законодательства об обществах с ограниченной ответственностью не требует внесения изменений в ГК РФ, а предполагает лишь изменения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”, данное изменение существенно бы упростило решение данной проблемы «соотношений положений устава и учредительного договора общества с ограниченной ответственностью».

Список использованных источников

1. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года (ред. от 21.07.2014) // Российская газета от 25 декабря 1993 г.
2. Аушев И. Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. - М.: Российская юстиция. 2016, - С.13-20
3. Барсукова Л.И. Основополагающие признаки учредительного документа юридического лица – учредительного договора// В сборнике: Теория и практика современных гуманитарных и естественных наук. сборник научных статей ежегодной межрегиональной научно-практической конференции. Камчатский государственный университет имени Витуса Беринга; Ответственные редакторы: В. В. Федоров, Р. И. Паровик. 2016. С. 118-120.
4. Браузман О.А., Филиппова О.С. К вопросу о значении учредительного договора при создании общества с ограниченной ответственностью// Евразийский союз ученых. 2020. № 3-5 (72). С. 35-38.
5. Гасанова А.А. Сравнительный анализ учредительного договора и договора о создании юридического лица// В сборнике: Успехи науки - 2016. сборник статей международной научной конференции молодых ученых. Под редакцией В.Ш. Уразгалиева. 2016. С. 104-112.
6. Горковенко А.Я. Юридические противоречия между уставом общества с ограниченной ответственностью и корпоративным договором // Ленинградский юридический журнал. 2016. № 1. С. 111 - 118.
7. Долинская В.В. Основные положения о юридических лицах: новеллы гражданского законодательства // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2015. - № 6. - С.8.
8. Емельянова Т.С. Противоречия между уставом и учредительным договором общества с ограниченной ответственностью// В сборнике: проблемы современного законодательства России и зарубежных стран. Материалы VIII Международной научно-практической конференции. 2019. С. 168-172.
9. Кузнецова Л.В. Право участника общества с ограниченной ответственностью на участие в распределении прибыли общества. – М.: Право и экономика, - 2018, С. 27
10. Кушнарева Н. Перерегистрация обществ с ограниченной ответственностью. – Спб.: Секретарское дело, - 2017, С.35
11. Леус М.В. Учредительные документы юридических лиц// Экономика. Право. Печать. Вестник КСЭИ. 2017. № 1-2 (73-74). С. 54-58.
12. Нетрусов П.В. Соотношение устава, учредительного договора и договора о создании корпорации// В сборнике: Проблемы и перспективы формирования и развития экономики знаний. Сборник статей. Москва, 2018. С. 177-180.
13. Петникова О.В. Специфика прав участников общества с ограниченной ответственностью. – М.: Право и экономика, - 2015, С.54-57
14. Полякова Ю.А. Учредительные документы российских хозяйственных обществ// Вектор науки Тольяттинского государственного университета. Серия: Юридические науки. 2019. № 3 (38). С. 29-34.
15. Придатко Е.А. Правовая природа учредительного договора в гражданском праве Российской Федерации// В сборнике: современное состояние и перспективы развития российского и международного законодательства. Сборник статей Международной научно-практической конференции. Ответственный редактор: Сукиасян Асатур Альбертович. 2016. С. 100-103.
16. Рыбина О.С. Право преимущественной покупки доли в обществах с ограниченной ответственностью. – М.: Вестник МВД России, - 2017, С.12- 30
17. Савинов А.В. Проблема соотношения положений устава и учредительного договора общества с ограниченной ответственностью// Аллея науки. 2019. Т. 2. № 6 (33). С. 316-319.
18. Смирнова М.В. Недействительный учредительный договор и учение о порочном обществе в немецком праве// Пробелы в российском законодательстве. 2018. № 6. С. 91-93.
19. Суханов Е.А. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. – М.: Хозяйство и право, - 2015, С. 36
20. Суханов В.Ю., Титова Н.В. Учредительные документы как основа создания юридического лица// Современные проблемы права, экономики и управления. 2019. № 1 (8). С. 94-99.
21. Тюменев А.В., Коваленко Е.А., Коваленко В.А. Правовая природа договора об учреждении общества с ограниченной ответственностью и его место среди учредительных документов юридического лица// Вестник общественной научно-исследовательской лаборатории «Взаимодействие уголовно-исполнительной системы с институтами гражданского общества: историко-правовые и теоретико-методологические аспекты». 2019. № 17. С. 141-146.
22. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914г.). - М.: Юрайт, 2016. - С.153-154.
23. Ямалеева А.Р. Роль учредительных договоров в регулировании отношений межмуниципального сотрудничества в Российской Федерации// Вестник экономики, права и социологии. 2016. № 2. С. 227-230.
24. Ярош Н.В. Учредительный договор Евразийского экономического союза. Комплексный правовой анализ// В сборнике: Инновационная практика в Евразийском экономическом союзе: власть, бизнес, наука. Сборник материалов Международной научно-практической конференции: в 2 -ух частях. 2017. С. 154-157.